TRILIGENCE

Pokyny pre M&A transakcie s väčšinovými akcionármi

14 október 2011

Rozhodnutie vo veci In re Southern Peru Copper Corp. Shareholder Derivative Litigation., C.A. No. 961-CS vydanom 14. októbra 2011 Court of Chancery štátu Delaware v Spojených štátoch amerických, poskytuje dôležité pokyny pre M&A transakcie s väčšinovými akcionármi. Bola zostavená nezávislá komisia („Osobitná komisia“) z nezávislých sofistikovaných členov predstavenstva, aby zhodnotila fúziu výmenou akcií cieľovej spoločnosti za akcie kupujúcej spoločnosti (stock for stock merger). Osobitná komisia následne najala finančných poradcov a právneho zástupcu s vynikajúcou povesťou ako svojich nezávislých poradcov a strávila osem mesiacov zvažujúc navhrovanú fúziu. Súd rozhodol, že žalovaní väčšinoví akcionári a spriaznení členovia predstavenstva, porušili svoju povinnosť vykonávať svoje povinnosti v súlade so záujmami spoločnosti a všetkých jej spoločnikov a priznal odškodnenie vo výške viac ako 1,2 miliardy amerických dolárov. Napriek tomu, že bola vytvorená Osobitná komisia, zmluvné strany sa v súlade s rozhodnutím Najvyššieho súdu Spojených štátov amerických vo veci Kahn v. Tremont dohodli, že príslušné kritérium preskúmania fúzie súdom v tejto veci je úplná spravodlivosť („entire fairness“), a nie pravidlo obchodného úsudku („business judgment rule“). Toto rozhodnutie poskytuje dôležité vodítka pre spoločnosti aktívne v M & A transakciách so svojimi váčšinovými akcionármi:

1) Osobitné komisie by sa mali vyvarovať pôsobeniu s "ovládnutým stavom mysle". V tomto smere by osobitné komisie mali kriticky preskúmať transakcie s väčšinovým akcionárom, a nie ich len odôvodniť a mandát Osobitných komisíí by mal byť dostatočne široký. Osobitné komisie by mali aktívne preskúmať všetky alternatívy k navrhovanej transakcii.

2) Osobitné komisie by mali priebežne vyhodnocovať vhodnosť tejto transakcie, a to aj po podpísaní zmluvy, a zaoberať sa všetkými zmenami v okolnostiach a v prípade potreby prepracovať svoje odporúčania.

3) Členovia Osobitnej komisie by mali svoje záujmy zosúladiť so záujmami menšinových akcionárov. Jednou z podmienok navrhovanej transakcie by mala byť podmienka schválenia väčšinou menšiny (iba získanie takéhoto súhlasu bez toho, aby to bolo podmienkou od začiatku, nie je postačujúce), alebo zváženie prispôsobenia požiadaviek na zloženie akcionárskej základne pri hlasovaní s väčšou ako jednoduchou väčšinou, ktorá bude nutná na schválenie návrhu.

Celé rozhodnutie si môžete prečítať tu.